應急管理部：推動修訂出臺新《安全生產(chǎn)法》和《刑法》修正案，將事故前的嚴重違法行為入刑

事故前嚴重違法行為是一種犯罪行為，應受刑罰處罰

違法就是指違反現(xiàn)行法律，給社會造成某種危害的、有過錯的行為。違法行為按照情節(jié)嚴重程度分為一般違法行為以和嚴重違法行為（即犯罪行為）。按照其違反的法律，可分為行政違法行為、民事違法行為和刑事違法行為。

違法概念有廣義和狹義之分。廣義的違法是指一切違反現(xiàn)行法律規(guī)定的行為，包括一般違法行為和犯罪。狹義的違法，則是指嚴重地違反法律，但未構成犯罪的行為。我們在這里是從廣義上對違法進行論述的。

違法與犯罪的聯(lián)系是犯罪一定違法，違法不一定犯罪。區(qū)別是犯罪的社會危害程度比違法行為嚴重，犯罪行為大多數(shù)要負刑事責任，違法行為承擔行政責任或民事責任。

嚴重違法是指違反國家現(xiàn)行法律規(guī)定，危害法律所保護的社會關系的行為。亦稱“非法行為”，違反現(xiàn)行法律規(guī)定的行為。違法行為中只有違反刑事法規(guī)，應受刑罰處罰的行為，才是犯罪。

事故前嚴重違法行為入刑，就是事故前嚴重違法行為違反刑事法規(guī)，應受刑罰處罰的行為，是一種犯罪行為。

我國刑法分則對安全生產(chǎn)犯罪行為的定罪標準是結果犯。結果犯是指由危害行為和危害結果共同構成犯罪的客觀方面的犯罪，即不僅要有犯罪行為，而且必須發(fā)生法定的危害結果。

現(xiàn)在將事故前的嚴重違法行為入刑的目的就是要通過修改刑法，將安全生產(chǎn)犯罪行為定罪標準從以前的結果犯，改變?yōu)榻Y果犯、行為犯和危險犯并存。

哪些行為可能屬于事故前安全生產(chǎn)重大違法行為呢？

那么問題來了，哪些行為可能屬于事故前安全生產(chǎn)重大違法行為呢？

要分析這個問題，我們要緊扣自2015年5月1日起施行的《安全生產(chǎn)違法行為行政處罰辦法》（國家安監(jiān)總局令第15號）、《生產(chǎn)安全事故應急條例》（國務院令第708號）、《安全評價檢測檢驗機構管理辦法》（2019年5月1日起施行）等法律法規(guī)，才能比較準確的做出預測或猜測。當然，相關《刑法》修正案制定部門一定會科學考慮犯罪行為四個方面的要件：即犯罪主體、犯罪的主觀方面、犯罪的客觀方面、犯罪客體，也就是對事故前嚴重違法行為做出準確、合法的界定。

 
1、未依法保證安全生產(chǎn)所必需的資金投入之一，致使生產(chǎn)經(jīng)營單位不具備安全生產(chǎn)條件的，應該會視為事故前嚴重違法行為

《安全生產(chǎn)違法行為行政處罰辦法》第四十三條 生產(chǎn)經(jīng)營單位的決策機構、主要負責人、個人經(jīng)營的投資人（包括實際控制人，下同）未依法保證下列安全生產(chǎn)所必需的資金投入之一，致使生產(chǎn)經(jīng)營單位不具備安全生產(chǎn)條件的，責令限期改正，提供必需的資金，可以對生產(chǎn)經(jīng)營單位處1萬元以上3萬元以下罰款，對生產(chǎn)經(jīng)營單位的主要負責人、個人經(jīng)營的投資人處5000元以上1萬元以下罰款；逾期未改正的，責令生產(chǎn)經(jīng)營單位停產(chǎn)停業(yè)整頓：

（一）提取或者使用安全生產(chǎn)費用；

（二）用于配備勞動防護用品的經(jīng)費；

（三）用于安全生產(chǎn)教育和培訓的經(jīng)費。

（四）國家規(guī)定的其他安全生產(chǎn)所必須的資金投入。

由于安全生產(chǎn)必須需要合適的資金投入，如果安全生產(chǎn)資金不足，致使生產(chǎn)經(jīng)營單位不具備安全生產(chǎn)條件，即使是沒有發(fā)生生產(chǎn)安全事故，也完全可以視為事故前嚴重違法行為，將入刑。

 
2、違章指揮從業(yè)人員或者強令從業(yè)人員違章、冒險作業(yè)的；超過核定的生產(chǎn)能力、強度或者定員進行生產(chǎn)的；對被查封或者扣押的設施、設備、器材、危險物品和作業(yè)場所，擅自啟封或者使用的；故意提供虛假情況或者隱瞞存在的事故隱患以及其他安全問題的；拒不執(zhí)行安全監(jiān)管監(jiān)察部門依法下達的安全監(jiān)管監(jiān)察指令的，應該會或可能會視為事故前嚴重違法行為

《安全生產(chǎn)違法行為行政處罰辦法》第四十五條　生產(chǎn)經(jīng)營單位及其主要負責人或者其他人員有下列行為之一的，給予警告，并可以對生產(chǎn)經(jīng)營單位處1萬元以上3萬元以下罰款，對其主要負責人、其他有關人員處1000元以上1萬元以下的罰款：

（一）違反操作規(guī)程或者安全管理規(guī)定作業(yè)的；

（二）違章指揮從業(yè)人員或者強令從業(yè)人員違章、冒險作業(yè)的；

（三）發(fā)現(xiàn)從業(yè)人員違章作業(yè)不加制止的；

（四）超過核定的生產(chǎn)能力、強度或者定員進行生產(chǎn)的；

（五）對被查封或者扣押的設施、設備、器材、危險物品和作業(yè)場所，擅自啟封或者使用的；

（六）故意提供虛假情況或者隱瞞存在的事故隱患以及其他安全問題的；

（七）拒不執(zhí)行安全監(jiān)管監(jiān)察部門依法下達的安全監(jiān)管監(jiān)察指令的。

違反操作規(guī)程或者安全管理規(guī)定作業(yè)的，涉及面太大，理論上也根本不太可能消除這類行為，實際上，大多數(shù)事故發(fā)生的直接原因也正因為如此，因此，這類行政處罰適用行為，不太會視為事故前嚴重違法行為。事故發(fā)生后，再制裁違反操作規(guī)程或者安全管理規(guī)定作業(yè)者入刑，正義不算遲到。

而違章指揮從業(yè)人員或者強令從業(yè)人員違章、冒險作業(yè)的；超過核定的生產(chǎn)能力、強度或者定員進行生產(chǎn)的；對被查封或者扣押的設施、設備、器材、危險物品和作業(yè)場所，擅自啟封或者使用的；故意提供虛假情況或者隱瞞存在的事故隱患以及其他安全問題的；拒不執(zhí)行安全監(jiān)管監(jiān)察部門依法下達的安全監(jiān)管監(jiān)察指令的，應該會或可能會視為事故前嚴重違法行為，每一條都非常有可能被視為事故前嚴重違法行為，將入刑。

 
3、生產(chǎn)經(jīng)營單位未制定生產(chǎn)安全事故應急救援預案、未定期組織應急救援預案演練、未對從業(yè)人員進行應急教育和培訓，生產(chǎn)經(jīng)營單位未對應急救援器材、設備和物資進行經(jīng)常性維護、保養(yǎng)；生產(chǎn)經(jīng)營單位未將生產(chǎn)安全事故應急救援預案報送備案、未建立應急值班制度或者配備應急值班人員的，非常有可能視為事故前重大違法行為，將入刑

《生產(chǎn)安全事故應急條例》（國務院令第708號）第三十條　生產(chǎn)經(jīng)營單位未制定生產(chǎn)安全事故應急救援預案、未定期組織應急救援預案演練、未對從業(yè)人員進行應急教育和培訓，生產(chǎn)經(jīng)營單位的主要負責人在本單位發(fā)生生產(chǎn)安全事故時不立即組織搶救的，由縣級以上人民政府負有安全生產(chǎn)監(jiān)督管理職責的部門依照《中華人民共和國安全生產(chǎn)法》有關規(guī)定追究法律責任。

第三十一條　生產(chǎn)經(jīng)營單位未對應急救援器材、設備和物資進行經(jīng)常性維護、保養(yǎng)，導致發(fā)生嚴重生產(chǎn)安全事故或者生產(chǎn)安全事故危害擴大，或者在本單位發(fā)生生產(chǎn)安全事故后未立即采取相應的應急救援措施，造成嚴重后果的，由縣級以上人民政府負有安全生產(chǎn)監(jiān)督管理職責的部門依照《中華人民共和國突發(fā)事件應對法》有關規(guī)定追究法律責任。

第三十二條　生產(chǎn)經(jīng)營單位未將生產(chǎn)安全事故應急救援預案報送備案、未建立應急值班制度或者配備應急值班人員的，由縣級以上人民政府負有安全生產(chǎn)監(jiān)督管理職責的部門責令限期改正；逾期未改正的，處3萬元以上5萬元以下的罰款，對直接負責的主管人員和其他直接責任人員處1萬元以上2萬元以下的罰款。

而《安全生產(chǎn)違法行為行政處罰辦法》第四十六條　危險物品的生產(chǎn)、經(jīng)營、儲存單位以及礦山、金屬冶煉單位有下列行為之一的，責令改正，并可以處1萬元以上3萬元以下的罰款：

（一）未建立應急救援組織或者生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模較小、未指定兼職應急救援人員的；

（二）未配備必要的應急救援器材、設備和物資，并進行經(jīng)常性維護、保養(yǎng)，保證正常運轉的。

做好應急準備，尤其是應急教育和培訓，事故發(fā)生初期的有效應急處置，是減少事故損失的必要和關鍵措施，強調再多都不過分，因此，我們能預測，生產(chǎn)經(jīng)營單位未制定生產(chǎn)安全事故應急救援預案、未定期組織應急救援預案演練、未對從業(yè)人員進行應急教育和培訓，生產(chǎn)經(jīng)營單位未對應急救援器材、設備和物資進行經(jīng)常性維護、保養(yǎng)；生產(chǎn)經(jīng)營單位未將生產(chǎn)安全事故應急救援預案報送備案、未建立應急值班制度或者配備應急值班人員的，非常有可能視為事故前重大違法行為，將入刑。

 
4、生產(chǎn)經(jīng)營單位不具備法律、行政法規(guī)和國家標準、行業(yè)標準規(guī)定的安全生產(chǎn)條件，經(jīng)責令停產(chǎn)停業(yè)整頓仍不具備安全生產(chǎn)條件的，要么關閉，如果繼續(xù)生產(chǎn)，則一定視為事故前嚴重違法行為，將入刑

《安全生產(chǎn)違法行為行政處罰辦法》第四十八條　生產(chǎn)經(jīng)營單位不具備法律、行政法規(guī)和國家標準、行業(yè)標準規(guī)定的安全生產(chǎn)條件，經(jīng)責令停產(chǎn)停業(yè)整頓仍不具備安全生產(chǎn)條件的，安全監(jiān)管監(jiān)察部門應當提請有管轄權的人民政府予以關閉；人民政府決定關閉的，安全監(jiān)管監(jiān)察部門應當依法吊銷其有關許可證。

不具備安全生產(chǎn)條件，繼續(xù)生產(chǎn)，隨時都可能發(fā)生生產(chǎn)安全事故。如果責令停產(chǎn)停業(yè)整頓，仍不具備安全生產(chǎn)條件，而繼續(xù)生產(chǎn)，則一定視為事故前嚴重違法行為，將入刑。

 
5、生產(chǎn)經(jīng)營單位轉讓安全生產(chǎn)許可證；知道或者應當知道未取得安全生產(chǎn)許可證或者其他批準文件擅自從事生產(chǎn)經(jīng)營活動，仍為其提供生產(chǎn)經(jīng)營場所、運輸、保管、倉儲等條件的；生產(chǎn)經(jīng)營單位及其有關人員弄虛作假，騙取或者勾結、串通行政審批工作人員取得安全生產(chǎn)許可證書及其他批準文件的，一定會被視為事故前嚴重違法行為，將入刑

《安全生產(chǎn)違法行為行政處罰辦法》第四十九條　生產(chǎn)經(jīng)營單位轉讓安全生產(chǎn)許可證的，沒收違法所得，吊銷安全生產(chǎn)許可證，并按照下列規(guī)定處以罰款：

（一）接受轉讓的單位和個人未發(fā)生生產(chǎn)安全事故的，處10萬元以上30萬元以下的罰款；

（二）接受轉讓的單位和個人發(fā)生生產(chǎn)安全事故但沒有造成人員死亡的，處30萬元以上40萬元以下的罰款；

（三）接受轉讓的單位和個人發(fā)生人員死亡生產(chǎn)安全事故的，處40萬元以上50萬元以下的罰款。

第五十條　知道或者應當知道生產(chǎn)經(jīng)營單位未取得安全生產(chǎn)許可證或者其他批準文件擅自從事生產(chǎn)經(jīng)營活動，仍為其提供生產(chǎn)經(jīng)營場所、運輸、保管、倉儲等條件的，責令立即停止違法行為，有違法所得的，沒收違法所得，并處違法所得1倍以上3倍以下的罰款，但是最高不得超過3萬元；沒有違法所得的，并處5000元以上1萬元以下的罰款。

第五十一條　生產(chǎn)經(jīng)營單位及其有關人員弄虛作假，騙取或者勾結、串通行政審批工作人員取得安全生產(chǎn)許可證書及其他批準文件的，撤銷許可及批準文件，并按照下列規(guī)定處以罰款：

（一）生產(chǎn)經(jīng)營單位有違法所得的，沒收違法所得，并處違法所得1倍以上3倍以下的罰款，但是最高不得超過3萬元；沒有違法所得的，并處5000元以上1萬元以下的罰款；

（二）對有關人員處1000元以上1萬元以下的罰款。

有前款規(guī)定違法行為的生產(chǎn)經(jīng)營單位及其有關人員在3年內不得再次申請該行政許可。

生產(chǎn)經(jīng)營單位及其有關人員未依法辦理安全生產(chǎn)許可證書變更手續(xù)的，責令限期改正，并對生產(chǎn)經(jīng)營單位處1萬元以上3萬元以下的罰款，對有關人員處1000元以上5000元以下的罰款。

上述違法行為，100%屬于事故前重大事故違法行為，將入刑。毫無疑義。而未依法辦理安全生產(chǎn)許可證書變更手續(xù)，則應該肯定不會屬于事故前重大違法行為。

 
6、危及公共安全或者其他生產(chǎn)經(jīng)營單位安全的，經(jīng)責令限期改正，逾期未改正的；一年內因同一違法行為受到兩次以上行政處罰的；拒不整改事故隱患或者事故隱患整改不力，其違法行為呈持續(xù)狀態(tài)的；拒絕、阻礙或者以暴力威脅行政執(zhí)法人員的，極大可能會視為事故前重大違法行為，將入刑

《安全生產(chǎn)違法行為行政處罰辦法》第五十五條　生產(chǎn)經(jīng)營單位及其有關人員有下列情形之一的，應當從重處罰：

（一）危及公共安全或者其他生產(chǎn)經(jīng)營單位安全的，經(jīng)責令限期改正，逾期未改正的；

（二）一年內因同一違法行為受到兩次以上行政處罰的；

（三）拒不整改或者整改不力，其違法行為呈持續(xù)狀態(tài)的；

（四）拒絕、阻礙或者以暴力威脅行政執(zhí)法人員的。

危及公共安全或者其他生產(chǎn)經(jīng)營單位安全的，經(jīng)責令限期改正，逾期未改正的；一年內因同一違法行為受到兩次以上行政處罰的；拒不整改事故隱患或者事故隱患整改不力，其違法行為呈持續(xù)狀態(tài)的；拒絕、阻礙或者以暴力威脅行政執(zhí)法人員的；想想后果都可怕，當然極大程度上，可能會或應該會視為事故前重大違法行為，將入刑。

而應急管理部門或負有安全生產(chǎn)監(jiān)督職責的安全監(jiān)管部門檢查發(fā)現(xiàn)企業(yè)存在一個或多個重大事故隱患，我們認為，立即視為重大違法行為，是不妥和不可能的，因為生產(chǎn)經(jīng)營單位擁有最好、最先進設備設施和工藝以及優(yōu)秀的員工，誰也不能保證由每月隱患發(fā)展為有隱患，或者出來一個或幾個重大事故隱患。只有重大事故隱患拒不整改或者整改不力、限期不能整改完成的，才完全有可能視為事故前重大違法行為，將入刑。

 
7、未取得相應資格、資質證書的機構及其有關人員從事安全評價、認證、檢測、檢驗工作的，有可能視為事故前重大違法行為，將入刑；但做出虛假安全評價的，一定是視為事故前重大違法行為，將入刑

《安全評價檢測檢驗機構管理辦法》第二十七條 申請人隱瞞有關情況或者提供虛假材料申請資質（包括資質延續(xù)、資質變更、增加業(yè)務范圍等）的，資質認可機關不予受理或者不予行政許可，并給予警告。該申請人在一年內不得再次申請。

第二十八條 申請人以欺騙、賄賂等不正當手段取得資質（包括資質延續(xù)、資質變更、增加業(yè)務范圍等）的，應當予以撤銷。該申請人在三年內不得再次申請；構成犯罪的，依法追究刑事責任。

第二十九條 未取得資質的機構及其有關人員擅自從事安全評價、檢測檢驗服務的，責令立即停止違法行為，依照下列規(guī)定給予處罰：

（一）機構有違法所得的，沒收其違法所得，并處違法所得一倍以上三倍以下的罰款，但最高不得超過三萬元；沒有違法所得的，處五千元以上一萬元以下的罰款；

（二）有關人員處五千元以上一萬元以下的罰款。

對有前款違法行為的機構及其人員，由資質認可機關記入有關機構和人員的信用記錄，并依照有關規(guī)定予以公告。

《安全生產(chǎn)違法行為行政處罰辦法》第五十二條　未取得相應資格、資質證書的機構及其有關人員從事安全評價、認證、檢測、檢驗工作，責令停止違法行為，并按照下列規(guī)定處以罰款：

（一）機構有違法所得的，沒收違法所得，并處違法所得1倍以上3倍以下的罰款，但是最高不得超過3萬元；沒有違法所得的，并處5000元以上1萬元以下的罰款；

（二）有關人員處5000元以上1萬元以下的罰款。

未取得相應資格、資質證書的機構及其有關人員從事安全評價、認證、檢測、檢驗工作的，有可能視為事故前重大違法行為，將入刑。

虛假安全評價普遍存在，成為掩蓋生產(chǎn)安全事故的外衣，埋下了生產(chǎn)安全事故定時炸彈，因此，做出虛假安全評價的，一定是視為事故前重大違法行為，將入刑。

事后問責即使是刑事追責，終歸是一種“亡羊補牢”之策，效果不彰

目前，全國安全生產(chǎn)形勢嚴峻復雜，化工（危化品）行業(yè)安全生產(chǎn)形勢極其嚴峻復雜，但生產(chǎn)安全事故不僅僅發(fā)生在化工（危化品）行業(yè)，還有礦山、海洋石油、民航、鐵路、電力等眾多行業(yè)。

查明事故原因，追究事故責任企業(yè)和相關事故人的行政、民事和刑事責任必不可少，否則取不到事故調查處理應有的震懾和警醒作用，更多人會前赴后繼，不斷上演監(jiān)獄風云。

但追責容易，卻無法挽回生命。無論追責再嚴厲，都無法免除已經(jīng)發(fā)生的慘痛代價，總是不能承受生命之痛。無論相關責任人員受到多么嚴厲的刑罰，對遇難人員及其家屬來說意義不大，因為他們的傷痛絕不會因責任人員被追究刑事責任而撫平。

再說，光靠事故發(fā)生后的追責或者說“秋后算賬”，很難讓企業(yè)主要負責人和相關從業(yè)人員都敬畏法律、敬畏生命、敬畏制度，因為他的僥幸心理“不出事就沒事，出了事才有事”“沒出事是運氣，出了事是晦氣”始終存在。

君不見，近幾年來，生產(chǎn)安全事故問責追責力度不斷加碼，行刑銜接嚴厲刑事追責措施連續(xù)出臺，但事故多發(fā)勢頭仍未能得到有效遏制？

舉例來說，2015年8月12日，天津港瑞海國際物流有限公司危險品倉庫發(fā)生特別重大火災爆炸事故，災難舉世震驚。事故發(fā)生一年多后，瑞海國際物流有限公司董事長于學偉因多項罪名，被依法判處死刑緩期二年執(zhí)行，并處罰金人民幣70萬元。

來源@安課網(wǎng)云課堂